ИГРА В КОМАНДЕ

Роль юриста, сопровождающего сделку по приобретению или продаже бизнеса, может разниться в зависимости от задач, которые ставит перед ним клиент - продавец или покупатель. Полное сопровождение сделки M&A включает три основных блока вопросов: исследование объекта сделки, то есть собственно бизнеса, выставленного на продажу; выработку структуры сделки; документальное сопровождение купли-продажи, то есть

Первый этап или блок вопросов это то, что получило расхожее название due diligence: проверка приобретаемого бизнеса со всех сторон, которые могут скрывать в себе риски или неприятности для нового владельца в том случае, если сделка состоится. Как правило, проверка затрагивает три группы вопросов: юридические проблемы, налоговые и финансовые. На этой стадии, если мы хотим, чтобы был выявлен и «закрыт» максимум рисков, юристу крайне желательно прибегнуть к помощи специалистов в области бухгалтерии и финансов. Дело в том, что чисто юридическая проверка может выявить проблемы с формированием уставного капитала и оборотоспособностью акций/долей, через которые осуществляется владение активом, или с имуществом, принадлежащим банку.

В то же время большая, если не основная, часть рисков лежит в области финансов. Немаловажную роль играет и налоговая составляющая, поскольку вероятные претензии ФНС или же их отсутствие существенно влияют на цену приобретения актива, а также на возможность его функционирования как бизнеса в будущем. На данном этапе весьма желательно, чтобы специалисты во всех трех упомянутых сферах - юридической, финансовой и бухгалтерской работали как единая команда, то есть имели опыт предыдущей совместной работы по такого рода проектам. Желательно и то, чтобы управление осуществлялось из одного центра, работа велась под руководством одного менеджера. Это крайне важно, так как проверки due diligence в подавляющем большинстве случаев выполняются в сжатые сроки, и от слаженной и оперативной работы единой команды зависит качество итогового результата.

При сделках M&A в банковской сфере поддержка специалистов в области финансов, то есть по учету и отчетности именно в банках, - необходима. Разумеется, существует чисто юридическая специфика - например, порядок согласования и получения разрешений на сделки с акциями/долями, согласование с Банком России назначаемых руководителей банков и т.д. Однако соответствие требованиям системы страхования вкладов, например, включает как отсутствие применения в отношении проверяемого банка мер воздействия со стороны Банка России, так и соответствие критериям чисто финансовых показателей, а также показателей в сфере организации бизнеса: функционирование службы внутреннего контроля, своевременное уведомление Росфинмониторинга о подозрительных операциях. Таким образом, при проверке банков слаженная работа юристов и финансистов необходима, пожалуй, даже в большей мере, нежели при сделках в других областях народного хозяйства.

ВЗАИМОДЕЙСТВИЕ С ЦБ - ЗАЛОГ УСПЕХА

Вторая стадия работы, по сути, включает определение тех действий, которые позволяют перевести банк под контроль покупателя, очередность и сроки совершения этих действий, а также механизмы защиты интересов сторон по сделке. Сама по себе структура сделки в большой степени зависит от первого этапа, поскольку по результатам «должной проверки» мы видим возможности для структурирования сделки и те проблемные места, которые влияют на ее цену и порядок совершения действий. Как следствие, первоначальный план приобретения корректируется после завершения процедур due diligence.

Здесь существует достаточно большой набор способов: от прямой покупки акций банка до выкупа новой эмиссии его акций и вхождения в капитал в качестве крупнейшего акционера. Существенным ограничением для банковской сферы в большинстве случаев является необходимость покупки именно бизнеса, то есть незаинтересованность покупателя в приобретении только имущества и действующих контрактов. Дело в том, что для данного рынка основным активом (в экономическом смысле) является лицензия на осуществление банковской деятельности, а она может приобретаться только с юридическим лицом, которому эта лицензия была выдана. Как правило, по итогам структурирования становится понятным и порядок выполнения следующего этапа сопровождения сделки - ее документального оформления.

На этой стадии команда юристов готовит договоры и иные документы, необходимые для подписания сторонами, осуществляет согласование сделки с Банком России, антимонопольным органом, регистрирует изменения в учредительных документах, сопровождает процесс эмиссии акций банка, обеспечивает раскрытие информации и целый ряд другой чисто технической работы, необходимой для юридической чистоты сделки. При сделках в банковской сфере работа юриста на этой стадии требует взаимодействия с Банком России, что не всегда бывает просто. Для достижения максимального результата в интересах клиента юрист должен не только владеть нюансами банковского законодательства, но и знать практику работы Банка России, причем зачастую как его центрального аппарата, так и территориальных управлений. На этой стадии любая мелочь, неточность, допущенная при оформлении документов, способна затормозить или даже заморозить сделку, необходим максимум внимательности и оперативности.

НОВЫЕ ВРЕМЕНА - НОВЫЕ ТРЕБОВАНИЯ К ЮРКОНСУЛЬТАНТАМ

Мы описали классическую схему юридического сопровождения сделки слияния и поглощения в банковском секторе. Однако за последние несколько месяцев ситуация существенно изменилась и в банковском бизнесе, и в других сферах деятельности. Говорить о формировании каких-то новых устойчивых тенденций пока что преждевременно, однако некоторые очевидные отличия уже можно отметить,

Первое и, пожалуй, самое главное из них: очевидно, что государство в сегодняшней ситуации берет на себя ведущую роль в трансформации рынка банковских услуг. Таким образом, можно предполагать, что передел рынка, неизбежный в условиях любого кризиса, будет проходить под жестким контролем государства и с его непосредственным или опосредованным участием. Повлечет ли это за собой изменение роли юридического консультанта как поставщика независимых и качественных услуг по сопровождению сделок M&A? С нашей точки зрения, нет. В том, чтобы принципы и практика деятельности юрконсультантов оставались прежними, заинтересованы и продавцы, и покупатели. И не в последнюю очередь - само государство как представитель интересов всего общества. В то же время налицо то, что можно назвать «смещением рисков» при заключении сделок слияний и поглощений. В условиях «мирного времени», например, одним из основных блоков были проблемы, связанные с соблюдением требований о противодействии легализации и отмыванию доходов, полученных преступным путем, то есть Федерального закона №115-ФЗ. Теперь картина несколько изменилась: на данном этапе угроза потери лицензии на осуществление банковских операций лежит в плоскости соответствия показателей ликвидности банка требованиям ЦБ РФ. Об урегулировании такого рода «кризисных» рисков, рисков текущего момента, говорить не приходится, поскольку в большинстве случаев именно невозможность совладать с текущими проблемами является причиной перехода бизнеса под контроль более сильных игроков. То есть можно сделать вывод, что решение этих вопросов становится задачей покупателя, и предполагается, что он обладает необходимым ресурсом.

Понятно, что подобная ситуация, как и экономический кризис, не будет длиться вечно. Однако в краткосрочной перспективе основной тенденцией на рынке банковских M&A станет, скорее всего, укрупнение субъектов. Менее устойчивые и менее удачливые участники банковского сектора перейдут под контроль своих более успешных конкурентов. Принятие антикризисных законов и совместное участие Банка России и Агентства по страхованию вкладов в оздоровлении банковской системы позволяют предполагать, что в процессе передела рынка будут активно участвовать как государственные органы, так и государственные компании и банки. Таким образом, можно с большой долей вероятности сформулировать прогноз об «огосударствлении» большой доли банковского бизнеса в период экономического спада. Начало же периода экономического роста, вероятно, будет сопровождаться обратным процессом реприватизации банковского сектора.