Бизнесу, который возобновил свою работу после снятия ограничений, связанных с коронавирусом, не стоит расслабляться. Управляющий партнёр консалтинговой компании Topline, эксперт Национального Банковского Журнала Наталья Ненашева считает, что именно сейчас российский рынок ожидает многократное увеличение числа банкротств.

В октябре 2020 года прекратит свое действие Мораторий о возбуждении дел о банкротстве. Его положения не позволяют обратиться в суд для признания банкротом контрагента, бизнес которого признан пострадавшим из-за распространения коронавирусной инфекции. После снятия моратория арбитражные управляющие и кредиторы получат дополнительный инструментарий – расширенный период анализа оспоримости сделок и применение последствий признания сделок ничтожными. В результате к концу года количество банкротств может резко возрасти.

Готовиться к этой непростой ситуации бизнесу нужно уже сейчас.

Спешка только навредит

Если ваша компания находится в сложной финансовой ситуации, не экономьте средства и время на проведение предбанкротного анализа деятельности. В него входят оценка рисков оспаривания совершенных сделок и привлечения руководителей и собственников к субсидиарной ответственности.

Поспешность может повысить риски признания сделок, совершенных в этот период, ничтожными. Все это будет происходить на фоне повышенного внимания со стороны налоговой инспекции и прокуратуры к предприятиям, объявившим о своем банкротстве. Высок риск принятия судебного решения о субсидиарной ответственности.

Любые быстрые способы вывода средств из бизнеса в случае банкротства являются самыми опасными. Такие шаги лишь облегчат кредиторам взыскание долгов с предпринимателя-банкрота, усилят правомочность их требований по применению субсидиарной ответственности. Например, сделка о продаже ценных активов может быть оспорена даже в случае продажи по рыночной стоимости, если выручка пошла на выплату дивидендов (либо был переведена в качестве фиктивной оплаты услуг явно аффилированного юридического лица или ИП). Сделка без особого труда будет признана ничтожной, а деньги придется возвратить в конкурсную массу.

Какие сделки могут быть оспорены

В первую очередь в зоне риска находятся сделки, совершенные с предпочтением. Наиболее яркие примеры сделок, совершенных с предпочтением – представление обеспечения или залога в пользу конкретного кредитора, непропорциональное распределение денег между существующими кредиторами, взаимозачет требований.

Оспорены такие сделки могут быть по следующим причинам:

- один из кредиторов получил больше денег, чем было бы взыскано с него в случае банкротства должника. Основание для оспаривания - п2 ст. 61.3 ФЗ о банкротстве.

- один из кредиторов получил больше денег, чем было бы взыскано с него в случае банкротства должника, при этом кредитор знал о предбанкротном состоянии должника (обязанность доказать обратное возложена на ответчика). Основание для оспаривания – п3 ст. 61.3 ФЗ о банкротстве.

- должник погашал обязательства, зная о существовании долгов перед кредиторами более высокой очереди (например, при существующих долгах по выплатам зарплат или налоговым платежам в бюджет).

Под особым контролем также находятся сделки с неравноценным встречным исполнением и сделки с целью причинения имущественного вреда кредиторам. Признаки таких сделок:

- активы выведены должником по заниженной цене, а кредиторы получили меньше средств, чем в случае реализации имущества должника по рыночным ценам. Основание – п1 ст. 61.2 ФЗ о банкротстве.

- выгодополучатель знал о намерении должника нанести имущественный вред, ущерб правам кредиторов либо был аффилированным/заинтересованным лицом. Основание – п2 ст. 61.2 ФЗ о банкротстве.

Причинение вреда устанавливается в случаях неплатежеспособности должника на момент сделки или в результате нее, безвозмездного характера сделки, искажения бухгалтерских или юридических документов, выплаты стоимости доли выходящему участнику общества в результате сделки. Ущерб кредиторам наносят и сделки с выводом активов, чья стоимость составляет 20 и более процентов балансовой стоимости активов должника. А также в случаях, если должник продолжал распоряжаться и пользоваться активами после сделки.

Рыночная цена выведенных активов определяется профессиональным оценщиком, которого выбирает суд. В случае невозможности возврата активов, суд может обязать их покупателя вернуть стоимость деньгами

Крайне важно учесть, что в этой норме есть риск не только для должников, но и для кредиторов. Если ваш контрагент не может рассчитаться по своим обязательствам и предлагает взамен ценный актив (оборудование, недвижимость, транспорт и т.д.) – сейчас это повод насторожиться. Если контрагент начнет вдруг процедуру банкротства, что на данный момент совсем не редкость, всегда есть риск того, что найдутся кредиторы более высокой очереди. Сделка будет признана ничтожной, активы придется возвращать. А в суде может потребоваться предоставить доказательства отсутствия сговора либо аффилированности с контрагентом-банкротом.  

Примерами сделок с неравноценным встречным исполнением являются уступка ликвидной дебиторки и продажа материальных активов по заниженной цене, обмены ценных акций на менее ценные.

Субсидиарная ответственность

Угроза возникновения субсидиарной ответственности за долги должна быть обязательно предотвращена до старта процедуры банкротства.

Основных причин привлечения к субсидиарной ответственности три:

1. Действия либо бездействие контролирующих должника лиц, которые привели к причинению ущерба кредиторам. Вероятность привлечения к субсидиарной ответственности высока, если в ходе предбанкротного анализа были выявлены сделки, который могут быть оспорены и признаны ничтожными при банкротстве. При таком сценарии нужно защищаться с самого начала: бороться в суде, оспаривать любые попытки признать сделку ничтожной. Причем активно защищаться должны не только вы, но и ваш контрагент по сделке. За вывод активов, предпринятый вместо расплаты с кредиторами, придется расплачиваться уже своим имуществом

2. Неподача заявления при признаках банкротстве. В этом случае к субсидиарной ответственности привлекают только по новым обязательствам должника, возникшим после истечения месячного срока с момента возникновения признаков неплатежеспособности. Важно установить дату появления этих признаков и объем долгов, возникших после нее. Судебная практика позволяет сделать вывод, что очевидным критерием финансовой несостоятельности является отрицательная стоимость чистых активов, указанная в бухгалтерской отчетности. Кстати, именно поэтому предбанкротный анализ лучше проводить до сдачи отчетности в налоговую.

3. Неподача или искажение документации. Риски уголовной ответственности для контролирующих лиц должника наступают в особо серьезных случаях - неуплата налогов (например, неперечисление НДФЛ с выплачиваемых зарплат), корректировка отчетности, позволившая получить в банке кредит (который теперь компания вернуть не может). Но основная причина появления уголовных дел – неуплата налогов. 

Для того, чтобы подстраховаться от субсидиарной ответственности, изучите свои сделки с имуществом и активами. Потребуются срочные меры, если в течение года было реализовано имущество на условиях и цене отличающихся от рыночных, сделки с аффилированными лицами и балансовой стоимостью более 1% от баланса, зачеты встречных требований за последний год, сделки с компаниями-однодневками.

Без промедления вам необходимо:

- проанализировать комплект документов по каждой сделки

- экономическую целесообразность ее заключения для каждой стороны

- подготовить заключение о соответствии цены сделки рынку

Чтобы подстраховаться от обвинений в непредоставлении документов, нужно дополнительно обеспечить организацию документооборота и хранения корпоративной документации, своевременную передачу корпоративной документации арбитражному управляющему и своевременное опубликование всех обязательных сведений. В случае невнесения сведений обосновать факт того, что конкурсная масса от этого не пострадала.

Сделки, которые не могут быть оспорены

Сделок, которые не оспариваются в конкурсном производстве всего два вида.

1. Совершенные в обычной хозяйственной деятельности

• аналогичные сделки совершались длительный период
• платеж, составляет менее 1 % от балансовой стоимости активов на последнюю отчетную дату
• контрагент не знал о наличии иных просроченных обязательств

К таким сделкам могут быть отнесены платежи по длящимся обязательствам – возврат очередной части кредита в соответствии с графиком, уплата ежемесячной арендной платы, выплата заработной платы, оплата коммунальных услуг, платежи за услуги сотовой связи и Интернет, уплата налогов (Пункт 14 Постановление Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63).

2. Текущие платежи

Возникшие после возбуждения производства по делу о банкротстве требования кредиторов об оплате поставленных товаров, оказанных услуг и выполненных работ.

Без тяжелых последствий

В каких случаях бизнес с долгами может рассчитывать на банкротство без тяжелых последствий:   

• Большая часть ваших долговых обязательств связана с кредитами и займами на выплату зарплат во время коронавирусных нерабочих дней.
• Если у вас серьезная кредитная нагрузка, но при этом до коронавируса выплаты по кредитам велись регулярно и по графику. Закономерно, что неплатежеспособность стала следствием падения выручки из-за коронавируса.
• При наличии большого объема безнадежной дебиторки (если только это не займы аффилированным лицам). Когда речь идет об ООО без имущества, конкурсная масса формируется из уставного капитала и дебиторской задолженности. Поскольку ваши контрагенты также могли пострадать из-за пандемии коронавируса, упрекнуть вас в появлении большого объема невыплачиваемой дебиторки будет трудно. «Ухожу в банкротство, поскольку мои должники мне не платят и не смогут отдать долг» является вполне экономически обоснованным решением.

Что дальше

Очень деликатный и непростой момент – уход в банкротство с целью дальнейшего продолжения той же бизнес-деятельности, только под новой вывеской. Как правило, это означает, что у нового юридического лица сохраняется тот же ОКВЭД, что и у банкрота, команда сотрудников, сайт. Меняется лишь название.

Как бы заманчиво не выглядела подобная стратегия, реализовать ее и при этом избежать претензий, крайне сложно. ФНС пристально рассматривает все шаги и сделки в этом направлении. Возрождение бизнеса после банкротства под новой вывеской серьезно повышает риск обвинений в дроблении бизнеса и привлечения к субсидиарной ответственности за все процессы и обязательства, возникшие в предбанкротный период.

Ведь причинно-следственные связи очевидны для всех. Почему свернули прежний бизнес, завели его в банкротство? Значит, за компанией тянется след притязаний налоговых органов, недоимок, обязательств перед кредиторами.

Не каждый бизнес можно «переобуть» быстро и без следов. Как показывает практика, часто этого и не нужно делать. Внимание контролирующих лиц после смены вывески никуда не пропадает и ответственность ни с кого не снимается.